反映材料
我叫周文秀，女，1934年10月1日出生，身份证号612101193410010625。住渭南市临渭区城上城B9东单元1102室，系曾宏的母亲。
我儿子曾宏，又名曾常瑞，生于1967年12月1日，渭南市临渭区居民。1999年12月29日下午6时许，曾宏和朋友申小菲（已被判处死刑并执行）在渭南市临渭区四马路绿洲大酒店餐厅门前等侯朋友来聚餐。6点30分左右，许某、杨某和李某三个女青年在酒店门中下车将要进入酒店时，与由该酒店出来的周玉斌等四人相遇。周叫喊三个女青年“小姐、小姐……”。与曾宏同行的朋友申小菲认为叫女青年“小姐”是侮辱言辞，便与周玉斌发生口角，进而发生撕打。周玉斌将申小菲打倒并压在申小菲身上，挥拳在申小菲头上、身上乱打。我儿曾宏此时正在打手机联系聚餐的其他朋友准备吃饭，见状，上前去准备拉架被对方的三个人拉住，只能用脚踢了周玉斌后背一脚并出言阻止周玉斌行凶。随后，申、周起身。申小菲爬起来后，又追上正要离开的周玉斌，并从身上抽出一把匕首朝周的臀部、背部、胸部连刺数刀后逃离现场，这些情况曾宏都没有看清，周玉斌在送往医院途中死亡。
案件发生后，渭南市公安机关和渭南市人民检察院先后介入调查、审查。2000年10月8日，陕西省渭南市人民检察院以渭检刑 一不诉（2000）03号《不起诉决定书》认为：被不起诉人曾宏在申小菲与周玉斌撕打中，一脚踢在周的背部，与周的死亡无内在因果关系，情节显著轻微，不认为是犯罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条第一项、第一百四十二条第一款之规定，决定对曾宏不起诉。
时隔四年之后，被告人申小菲已被执行死刑。2005年2月6日，曾宏突然被渭南市公安局刑事拘留，同年3月7日被逮捕。2005年3月10日渭南市人民检察院以曾宏涉嫌故意杀人罪向渭南市中级人民法院提起公诉，辩护人当庭进行了无罪辩护，辩护律师认为：曾宏无罪有三个理由：一是无共同故意，当天的事件是突发事件，曾宏根本不能料到会发生冲突，一切缘由是由于死者对女青年的不尊重和申小菲的不理智所引发，和曾宏无关。二、申与周二人撕打之时，曾宏的行为是制止双方冲突的行为，不是故意伤害行为。曾宏一边打电话，一边走上前踢了周玉斌一脚，其行为消极的心态可见一般，他是来与朋友喝酒聚会，不是来寻仇打架，他说“你们往死的打啊？”是对于周玉斌的劝阻，事实上曾宏就没有讲“打，往死的打”这句话。因为当时，申小菲是被周玉斌压在身下猛打，如此情境，曾宏怎么会讲这样的话与理不通。三、申小菲和周玉斌起身后，曾宏再无任何行为。当申小菲追刺周玉斌是曾宏无法预判的，是意料之外的事件，是独立的犯罪构成，与曾宏无关联。此点在申小菲一案中，陕西省高级人民法院[2001]陕刑一终字第41《刑事裁定书》也载明“被告人曾宏不构成杀人犯罪的共犯”。因此，曾宏无罪！
2005年6月16日，渭南市中级人民法院以（2005）渭中法刑一初字第18号刑事附带民事判决书判决：一、被告人曾宏无罪 二、被告人曾宏不承担民事赔偿责任。判决后曾宏当庭释放，恢复自由。
本想着这个案子到此就结束了。谁又能想到检察院也会出尔反尔。当年做出《不起诉决定书》认为我儿无罪的渭南市人民检察院在5年后的2005年6月30日，又以渭检刑抗（2005）02号《刑事抗诉书》向陕西省高级人民法院提起抗诉，认为曾宏有罪，一审判决错误。2005年9月27日陕西省高级人民法院在渭南市中级人民法院公开进行了开庭审理，辩护律师仍作了无罪辩护，坚持曾宏无罪之观点。庭审完毕之后，法庭没有当庭宣判，我儿即回到家中，后外出打工。十几年过去了，作为家属，我们没有收到有关曾宏任何的法律文书，我们咨询了辩护律师，律师说他们也没有收到法院的判决书。直到今年5月初，公安局才通知我们，说曾宏被网上通缉了，我们赶紧通知了曾宏。5月9日，曾宏主动到公安机关投案自首。
作为曾宏的母亲，我今年已87岁高龄，我天天想念着我的儿子，希望在临死之前能见上儿子一面，听人说，陕西省高院将判决书公布在互联网上，判决我儿子有罪，判处有期徒刑十年。我咨询辩护律师，律师说他们也没有接到判决书，至今仍没有结案。但我坚信，我儿子没有犯罪，指证我儿说“打，往死的打”这句话的三个证人离打人现场比较远，且三人的证词一字不差；反而现场拉架的死者朋友和现场另两位目击者却不能证明这句话。这不很奇怪吗?!即便我儿说了类似的话，其本意也是制止周玉斌的打入行凶，不让周将申小菲压在身下猛击，怕将申小菲打伤甚至打死。这从当时的情形完全可以判断。检察机关后期认为曾宏是授意申小菲将周玉斌往死的打，纯粹是有罪推定。试想，申小菲打不过周玉斌，被压在身下挨打，此时曾宏何来让申小菲将周往死里打的意思表示？申小菲是曾宏仅仅认识几个月的一个朋友而已，其自身携带匕首之事，曾宏根本不知情，也没有任何证据证明曾宏授意申小菲杀人。从网上调出的陕西省法院判决书看，当年出庭的委托代理人周前锋，是西安市人民检察院干部。系被害人周玉斌胞兄。这里面难道一点问题都没有吗？！。
我希望有生之年，能看到我儿无罪的公正判决，这样我也能含笑九泉，否则，我真的是死不瞑目了。
反映人：周文秀
2020年5月27日
陕西省高级人民法院
刑事附带民事判决书（2005）陕刑一终字第314号
抗诉机关渭南市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）周西联，男，72岁，陕西省蒲城县兴镇兴东村一组农民。系被害人周玉斌之父。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘雪芹，女，66岁，住址、职业同上。系被害人周玉斌之母。
委托代理人周前锋，西安市人民检察院干部。系被害人周玉斌胞兄。
委托代理人张菊娥，陕西臻理律师事务所律师。
原审被告人曾宏（又名曾常瑞）男，37岁，1967年12月11日生于陕西省渭南市，汉族，高中文化，系陕西省第二监狱停薪留职人员，住渭南市临渭区三马路铁路303段家属院。2000年1月18日因涉嫌犯故意杀人罪被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。2000年10月8日，渭南市人民检察院对曾宏作出不起诉决定，10月17日宣布释放。2005年2月6日，曾宏被刑事拘留，同年3月7日被逮捕，2005年6月27日渭南市中级人民法院一审宣告无罪后释放。
辩护人易天社、刘新中，陕西渭临律师事务所律师。
渭南市中级人民法院审理渭南市人民检察院指控原审被告人曾宏犯故意杀人罪、附带民事诉讼原告人周西联、刘雪芹提起附带民事诉讼一案，于二○○五年六月十六日作出（2005）渭中法刑一初字第18号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人周西联、刘雪芹不服，提出上诉。抗诉机关即原公诉机关渭南市人民检察院提出抗诉，本院于2005年7月25日立案受理后，依法将该案移送陕西省人民检察院审查。陕西省人民检察院于二○○五年八月十五日作出陕检诉支刑抗（2005）第3号刑事抗诉书支持抗诉。本院依法组成合议庭，于2005年9月27日在渭南市中级人民法院公开开庭审理了本案。陕西省人民检察院指派检察员高强出庭履行职务。附带民事诉讼原告人周西联、刘雪芹的诉讼代理人周前锋、张菊娥，原审被告人曾宏及其辩护人易天社、刘新中到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，1999年12月29日18时许，被告人曾宏与女青年许新莹、杨静、李小娟相约吃饭，曾宏、申小菲事先到酒店门前等候。18时30分左右，许、杨、李三人乘车到达后向餐厅门口走去，与从酒店出来的周玉斌、候启明、张辉等人相遇。周对许、杨、李喊“小姐，小姐”，申小菲骂周并一拳打在周的脸部，二人厮打在一起，周将申打倒在地，曾宏见状上前在周的背部踢了一脚，并对申说“打，往死的打”，申小菲即从身上抽出刀子，在周的胸、背、臀等部位连捅数刀。作案后，申小菲、曾宏分别逃离现场。周玉斌在送往医院途中死亡。附带民事诉讼原告人周西联、刘雪芹具状诉请判令被告人曾宏赔偿经济损失。据此，原审法院认为，被告人曾宏虽踢了被害人一脚，并说了“打，往死的打”的话，但曾宏与罪犯申小菲事前并未预谋杀人，申小菲在与被害人周玉斌发生争执厮打后，突起杀人犯意，不顾他人阻止，用匕首连刺被害人身体要害部位，杀死被害人，被告人曾宏在申小菲杀人过程中也无任何其他犯罪行为，且陕西省高级人民法院（2001）陕刑一终字第41号裁定书亦认为被告人曾宏不构成杀人犯罪的共犯，故公诉机关指控被告人曾宏犯故意杀人罪证据不足，指控的罪名不能成立。对于附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人的诉讼请求，经查，因被告人曾宏犯故意杀人罪的证据不足，不能成立，故附带民事部分亦不予支持。被告人曾宏的辩解及其辩护人所持辩护意见，经查成立，可予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条（三）项之规定，宣告被告人曾宏无罪，并不承担民事赔偿责任。
陕西省人民检察院认为一审判决确认了曾宏踢被害人一脚和指令申小菲“往死的打”的行为，却将“曾宏与罪犯申小菲事前未预谋杀人”、“被告人曾宏在申小菲杀人过程中也无任何其他犯罪行为”作为宣告曾宏无罪的理由，对案件实体评判有误；同时，一审判决认为，“陕西省高级人民法院（2001）陕刑一终字第41号裁定书亦认为被告人曾宏不构成杀人犯罪的共犯”，犯了逻辑上先入为主的错误。因曾宏与申小菲之间存在雇佣关系，在本案中踢了被害人一脚，又指令申小菲“打，往死的打”，申小菲得到指令后即持刀将被害人杀死，二人应构成故意杀人犯罪的共犯；陕西省高级人民法院（2001）陕刑一终字第41号裁定书所载“曾宏不构成申小菲故意杀人案的共犯”，系针对申小菲上诉提出曾宏应承担刑事责任所作的驳斥，该裁定对曾宏的评价，不应成为认定本案曾宏行为是否构成犯罪的依据。故诉请二审法院依法追究被告人曾宏故意杀人罪的刑事责任。
被告人曾宏当庭辩解，他没有踢被害人，也没有对申小菲说“打，往死的打”的话，其无罪；对附带民事诉讼原告人的经济损失亦不应承担赔偿责任。
辩护人认为，曾宏所踢一脚是针对申小菲的，本意是嫌申小菲惹事，是劝阻双方互殴的行为；证人杨静、许新莹、李小娟在临渭区人民检察院询问时均推翻了其在侦查阶段的证言，且同在现场的候启明、张辉、侯辉等人均未证明曾宏说了“打，往死的打”的话；陕西省高级人民法院（2001）陕刑一终字第41号裁定书明确认定曾宏不构成申小菲故意杀人犯罪的共犯；应宣告曾宏无罪。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）周西联、刘雪芹通过诉讼代理人周前锋、张菊娥提出，应追究被告人曾宏故意杀人犯罪的刑事责任，并请求判处曾宏赔偿其丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿金、精神抚慰金等各项损失共计120485.6元。
经审理查明，1999年9月，申小菲（已被依法判处死刑并执行）经他人介绍与被告人曾宏认识，并在曾宏的酒店打工。后因酒店装修，申小菲跟着曾宏，给曾办理一些杂事，并负责保护曾。1999年12月29日下午6时许，曾宏、申小菲二人在渭南市四马路中秦公司办完事后到绿洲酒店吃饭，曾给许新莹打传呼，约许与杨静、李小娟一起吃饭。许、杨、李三人乘车到绿洲酒店后，下车朝在酒店餐厅门口等候的曾、申走去。此时，被害人周玉斌与其朋友候启明、张辉、侯辉正在酒店门口，周玉斌见许新莹等三人即喊“小姐”。申小菲听后便骂周，周玉斌随即到申跟前质问申骂谁，申说骂周，并用拳击打在周的面部，二人即厮打，从人行道打到机动车道上，申小菲被周打倒后压在身下。正用手机与他人通话的曾宏见状，即挂断电话，上前在周背部踢了一脚。候启明等人拉劝曾宏时，申小菲从地上起来，曾宏即说道“打，往死的打”，申小菲便掏出随身携带的刀子冲上去，在周胸、背、臀等处连刺数刀。周玉斌被刺后说“够了，够了”。申小菲住手后，周玉斌向前走了几步蹲在地上。曾宏见状，即对申小菲说“还不快跑”，申小菲遂乘出租车逃离现场，曾宏则与许新莹等人离开。周玉斌被候启明等人送往医院抢救途中死亡。经法医鉴定，周玉斌系被锐器（如单刃匕首）刺切背、胸致开放性血气胸而死亡。附带民事诉讼原告人周西联、刘雪芹具状诉请判令曾宏赔偿经济损失。
上述事实，有下列证据证实：
1、证人许新莹、杨静、李小娟证明，申小菲是曾宏的保镖、马仔，整天跟着曾宏，二人形影不离。1999年12月29日下午，曾宏打传呼叫她们到绿洲酒店吃饭，三人乘车到绿洲酒店门口后下车朝酒店走去。这时，有四个小伙往外走，其中一个喊“哎，小姐”，申小菲即骂“喊你妈的×”，那人说：“你骂谁”，申小菲说“骂你”，并打了那人一拳，二人厮打在一起，后申小菲被压倒在地。曾宏当时正打手机，见状挂了电话，到跟前蹬了那人一脚，并说“打你妈的×”。申小菲起身后，曾宏又讲：“打，往死的打”，申小菲又上去扑打那人，只听见那人喊“够了，够了”。后申小菲挡了一辆出租车跑了，她们三人和曾宏也走了。后来才知道申小菲用刀把人捅了。许新莹还证明，她与曾宏于1998年12月在渭南地区招待所认识，后又介绍杨静与曾宏认识。杨静还证明，她通过许新莹认识曾宏后，与曾宏同居。
2、证人候启明证明，他和周玉斌、张辉从绿洲酒店出来时碰见三个女青年，周玉斌叫了一声“小姐”，这时一个男青年说“喊球哩”，接着周玉斌与那人发生争执厮打，周玉斌把那人打倒在地，骑在身上。那人的同伴当时正在打电话，过来后在周玉斌身上蹬了一脚，被他拉住后这人说“你们不想打架想咋哩”。后他听见那个男青年喊了一声“连你一块捅”，接着见张辉躲了一下，那个男青年拿了一把刀子连捅了周玉斌几下，周说“够了，够了”，就蹲在地上。后他和张辉将周玉斌送到医院，但人已经死了。
3、证人侯辉证明，他在绿洲酒店门口碰见候启明、张辉、周玉斌，他正和候启明说话，听见周玉斌“哎”了一声，接着有人骂道“喊球呢”，周玉斌与那人发生争执厮打，将那人打倒在地，骑在身上。这时，一个戴眼镜的男的过来蹬了周玉斌背部一脚，他将这人挡开。接着，周玉斌和那人站了起来。他和张辉劝别打了，这时那人从腰里抽出一把刀捅张辉，还说“连你一块捅”，张辉一闪跑开了。周玉斌在躲闪过程中摔到了，那人持刀在周玉斌身上捅了几下。
4、证人张辉证明，周玉斌和那个男青年打架时，他和候启明、侯辉去劝，但没劝开。后两人不知怎么分开了，那人从身上掏出一把刀子捅他，他一闪躲到旁边，接着那人就捅了周玉斌。周玉斌和那人打架期间，那人的同伙蹬了周玉斌一脚，后被侯辉挡开。
5、罪犯申小菲供述，他是渭南市红星化工厂下岗工人，曾宏是“百味香”的老板。1999年9月，他经曾宏的侄子曾世勇介绍与曾认识，给曾宏的酒店打工，后因酒店装修，他跟着曾宏给曾办理一些杂事，并负责保护曾。那天下午，他和曾宏在绿洲酒店门口等许新莹等人，因有人喊许新莹等人是“小姐”，他骂了那人，并与那人发生打架，后被对方打倒骑在身上。曾宏过来在那人背上踢了一脚，他站起来后听曾宏说“狗日的打啥哩，打，往死的打”，遂从背后拔出刀。当时还有人挡，他把刀子一抡对方就吓得退了。他冲上去捅了喊“小姐”那人几刀，那人喊“够了，够了”，他才停手，那人走了几步就蹲到地上了。他站在那儿没动，曾宏过来对他说“还不快跑”，他这才挡了一辆出租车跑了。刀子是曾世勇给他的，曾世勇给他刀子时说，“曾宏在社会上惹的人太多，你把刀子拿上，谁再惹曾宏，曾宏叫你打你就打。”打架后第二天，曾世勇把刀要走了。
6、现场勘查笔录记载，作案现场位于渭南市四马路绿洲大酒店门前。
7、法医鉴定结论证实，周玉斌系被锐器（如单刃匕首）刺切背、胸致开放性血气胸而死亡。
8、曾宏供述，他正打电话，见申小菲和几个人打架，就过去踢了申小菲一脚，嫌申小菲惹事，这时有三个小伙拉住他不放，他见申小菲和那小伙已打的都倒地了，急忙说“拉的我叫往死的打”，后见那小伙蹲在地上，申小菲手里拿了一把刀。
上述证据，经公开开庭举证、质证，来源合法、有效，内容确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人曾宏在申小菲被人打倒后出手相助，踢了被害人一脚，使申小菲获得反击机会，又进一步用语言鼓动申小菲行凶，与申小菲形成事中共犯，且其在案发后不仅未采取任何抢救措施，还令申小菲逃离，故其行为构成故意杀人罪，应依法予以惩处。对检察机关的抗诉意见，经查，该意见有多名证人证言及申小菲供述支持，符合客观事实和法律规定，予以采纳。对被告人的辩解理由及辩护人的辩护意见，经查，申小菲在跟随被告人曾宏欲与他人吃饭时，因琐事与他人发生争执，引起打架，后被被害人打倒并骑在身上，曾称其踢出一脚系针对申小菲，与事实不符；证人许新莹、杨静、李小娟、候启明、候辉、张辉等人均证明，曾宏踢了被害人一脚，与申小菲供述一致，证据确凿，足以认定；曾宏令申小菲“往死的打”，不仅有申小菲多次供述在卷，且有许新莹、杨静、李小娟等人证言证明。辩护人当庭提交的杨静、许新莹、李小娟在临渭区人民检察院所作的证言系在案发半年之后形成，杨静、许新莹、李小娟三人原在侦查阶段的证言，经陕西省人民检察院调查证明，侦查机关办案人员在办案过程中没有采取违法手段，且在内容上与申小菲供述一致，符合客观事实，具有证明效力，故其三人在临渭区人民检察院所作的证言不予采信；陕西省高级人民法院（2001）陕刑一终字第41号刑事裁定书中关于曾宏不构成故意杀人共犯的表述，虽系对申小菲上诉所提曾宏亦应承担刑事责任的驳斥，但该表述不当，应予纠正。故被告人曾宏的辩解理由不能成立，对其辩护人的辩护意见不予采纳。对附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人所提理由，经查，其所提丧葬费、赡养费已在申小菲故意杀人案中足额判处，但曾宏依法应对该部分经济损失承担连带赔偿责任；其所提精神抚慰金部分不属附带民事赔偿范畴，不予支持；所提死亡补偿金部分合乎法律规定，应予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十五条一款、第三十六条一款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、撤销渭南市中级人民法院（2005）渭中法刑一初字第18号刑事附带民事判决；
二、被告人曾宏犯故意杀人罪，判处有期徒刑十年（刑期折抵略）；
三、被告人曾宏赔偿附带民事诉讼原告人周西联、刘雪芹经济损失（周玉斌死亡赔偿金）35385.6元，并对渭南市中级人民法院（2000）渭中法刑一初字第84号刑事附带民事判决书第二项，即由被告人申小菲赔偿附带民事诉讼原告人周西联、朱小爱经济损失及生活补助费共计39012元（其中赔偿朱小爱11204元，赔偿周西联27808元）中的赔偿周西联27808元承担连带赔偿责任。
本判决为终审判决。
审 判 长 ××× 代理审判员 ××× 代理审判员 ×××
二 ○○五年××月××日
书 记 员 ×××
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